刑事责任的严厉性不仅體(tǐ)现在刑罚对犯罪人自由、财产(chǎn)乃至生命的限制和剥夺,还體(tǐ)现在附随于刑罚而存在的前科(kē)效应。刑罚执行完毕或者赦免以后,刑事前科(kē)会对犯罪人产(chǎn)生多(duō)方面的法律后果,从而对前科(kē)公(gōng)民(mín)复归社会后的日常生活带来持续性的不利影响。
一、前科(kē)之信息强制披露效应
刑法典第一百条确立了前科(kē)报告制度,从而使前科(kē)具(jù)备了信息强制披露的效应。该条是全國(guó)人大在修订刑法时增设的刑法条文(wén),全國(guó)人大常委会又(yòu)对该条进行了部分(fēn)修正,具(jù)有(yǒu)普遍的指导意义,不宜轻易否定其固有(yǒu)的制度价值。但是,现实中(zhōng)前科(kē)报告制度出现的异化应当引起足够的重视与反思。
基于刑法的公(gōng)法属性,前科(kē)报告制度不但要求前科(kē)公(gōng)民(mín)强制披露犯罪信息,而且限定了國(guó)家要求前科(kē)公(gōng)民(mín)披露犯罪信息的范围。现代社会人员流动频繁,犯罪信息的不对称致使社会管理(lǐ)创新(xīn)无的放矢,刑法典在罪刑法定理(lǐ)念的指导下,严格限定前科(kē)报告的范围,合理(lǐ)平衡了公(gōng)共利益和私人利益,从而有(yǒu)效保障了前科(kē)公(gōng)民(mín)的合法权益。
二、前科(kē)之资格限制效应
前科(kē)的资格限制效应是刑事责任严厉程度的重要表现,也是前科(kē)公(gōng)民(mín)复归社会后对其生活影响最大的因素。现行的非刑事法律中(zhōng)对前科(kē)进行的资格限制是多(duō)方面的,根据限制资格的不同可(kě)以将这些法律规范进行类型化考察。
首先是对从事特定职业的资格限制。这是前科(kē)资格限制效应的主要方面。根据中(zhōng)國(guó)职业发展的阶段性特征,现行法律对大多(duō)数具(jù)有(yǒu)任职资格标准的职业在前科(kē)方面进行了限制。
一是对公(gōng)務(wù)员职业的限制,规定曾因犯罪受过刑事处罚的,不得录用(yòng)為(wèi)公(gōng)務(wù)员。
二是对在公(gōng)共事业单位从业的限制,例如因故意犯罪或者职務(wù)过失犯罪受过刑事处罚的,不得担任公(gōng)证员;因受刑事处罚,在特定时间内不得担任注册会计师或者执业医(yī)师;受到剥夺政治权利或者故意犯罪受到有(yǒu)期徒刑以上刑事处罚的,不能(néng)担任教师等。
三是对在企业中(zhōng)从事特定职业的资格限制,例如因特定经济犯罪被判处刑罚,或者因犯罪被剥夺政治权利,执行期满五年内不得担任公(gōng)司的董事、监事、高级管理(lǐ)人员;因故意犯罪受过刑事处罚,不能(néng)担任破产(chǎn)管理(lǐ)人;受过刑事处罚,不能(néng)取得证券、期货投资咨询从业资格以及保险公(gōng)司的法律责任人等。
其次是对从事特定行业资格的限制。现行法律主要从行业准入的角度,对前科(kē)公(gōng)民(mín)从事特定行业进行资格限制。
一是对获得特定职业资格许可(kě)的限制,例如,对曾犯有(yǒu)与会计职務(wù)有(yǒu)关的犯罪者,不能(néng)取得会计从业资格证书;因故意犯罪受过刑事处罚的,不得参加國(guó)家司法考试、海关报关员资格考试、专利代理(lǐ)人资格考试、广播電(diàn)视编辑记者资格考试与播音员主持人资格考试、基层法律服務(wù)工(gōng)作(zuò)者资格考试,无法获得导游证;对受过刑事处罚的人员不得参加交通运输行政执法人员资格培训和考试,不发给新(xīn)闻记者证等。
二是明确禁止前科(kē)公(gōng)民(mín)从事特定行业。例如,对曾因犯罪受过刑事处罚的,不得从事法律行业;对曾犯有(yǒu)特定犯罪或者因犯罪曾被剥夺政治权利的,不得从事娱乐行业;对因故意犯罪或者职務(wù)过失犯罪受过刑事处罚的,不得从事司法鉴定业務(wù);对因犯有(yǒu)特定犯罪被判处刑罚,或者因犯罪被剥夺政治权利的,不得担任商(shāng)业银行的董事、高级管理(lǐ)人员,从而对其从事金融行业形成一定限制;受到刑事处罚的食品检验机构人员,自刑罚执行完毕之日起十年内不得从事食品检验工(gōng)作(zuò);因犯妨害國(guó)(边)境管理(lǐ)秩序罪受过刑事处罚的,不得从事因私出入境中(zhōng)介活动等。
三是限制具(jù)有(yǒu)前科(kē)的单位开展特定业務(wù),例如两年内受过刑事处罚的事实会影响援外物(wù)资项目实施企业资格等级的认定;三年内受过刑事处罚的企业无法获得两用(yòng)物(wù)项和技(jì )术出口通用(yòng)许可(kě);两年内因违法违规经营受过刑事处罚的期货公(gōng)司不能(néng)申请金融期货经纪业務(wù)资格;三年内受过刑事处罚的企业丧失申请麻黄素类易制毒化學(xué)品出口核定经营资格等。
再次是对前科(kē)公(gōng)民(mín)其他(tā)权利和资格的限制。一是对前科(kē)公(gōng)民(mín)劳动和社会保障权利的限制,劳动合同是保障劳动者合法权益的有(yǒu)效手段,而前科(kē)则成為(wèi)用(yòng)人单位解除权的行使条件之一,对被依法追究刑事责任的劳动者,用(yòng)人单位可(kě)以解除劳动合同;社会保障权的限制主要涉及公(gōng)務(wù)员退休待遇问题,根据人函[2001]27号文(wén)件,退休的公(gōng)務(wù)员在任职期间或退休后触犯刑律,并被判处有(yǒu)期徒刑以上刑罚的,自判处之日的下月起取消其退休费和其它退休待遇。二是对履行特定义務(wù)资格的限制,即对服兵役义務(wù)的限制问题。根据《中(zhōng)华人民(mín)共和國(guó)兵役法》的规定,依照法律被剥夺政治权利的人,不得服兵役。三是获得荣誉权和荣誉称号的限制,根据最高司法机关的规定,对受过刑事处罚的一般不颁发荣誉证书和奖章12。四是对前科(kē)公(gōng)民(mín)特定职務(wù)的影响,即如果行為(wèi)人原系村民(mín)委员会成员,在被判处刑罚后,其职務(wù)自行终止。五是对前科(kē)公(gōng)民(mín)身份证件的影响,即行為(wèi)人因妨害國(guó)(边)境管理(lǐ)受到刑事处罚的,自刑罚执行完毕三年内不予签发护照。
不难看出,前科(kē)的资格限制效应大多(duō)以受过刑事处罚為(wèi)前提,这里的受过刑事处罚是指受到刑罚宣告,而非受到刑罚执行,且大多(duō)数资格的限制是终生的,只有(yǒu)少数存在一定的期限。因此,我國(guó)前科(kē)的资格限制效应是极為(wèi)严厉的,在某种意义上甚至超过了刑罚本身的严厉程度。
三、前科(kē)之亲属株连效应
罪责自负是刑法的基本原则,但是,前科(kē)制度的效应却不仅限于前科(kē)公(gōng)民(mín),还对其亲属产(chǎn)生株连性影响。前科(kē)公(gōng)民(mín)的亲属会在多(duō)个方面遇到因前科(kē)株连效应而产(chǎn)生的不利影响,相关的新(xīn)闻报道也不断见诸报端,引起社会公(gōng)众的高度关注和强烈评论。
前科(kē)株连效应广泛存在于入學(xué)、就业、征兵、公(gōng)安(ān)司法院校招生等各个方面。在入學(xué)方面,主要是特殊高等院校招生录取中(zhōng)的政审条件。根据规定,本人直系血亲、关系密切的旁系血亲及其他(tā)直接抚养人被判刑,而本人不能(néng)正确对待的,不能(néng)通过政审。在职业准入方面,《公(gōng)安(ān)机关人民(mín)警察录用(yòng)办(bàn)法》规定,直系血亲和对本人有(yǒu)重大影响的旁系血亲中(zhōng)有(yǒu)被判处死刑或者正在服刑,或者在境内外从事颠覆我國(guó)政权活动的,不得报考人民(mín)警察。在非公(gōng)共领域的飞行员、船员等某些特殊行业的职业准入中(zhōng),都将本人直系亲属的前科(kē)情况作(zuò)為(wèi)政审不合格的理(lǐ)由。在服兵役方面,家庭主要成员、直接抚养人、主要社会关系成员或者对本人影响较大的其他(tā)亲属被刑事处罚的,不得征集為(wèi)新(xīn)兵。
前科(kē)株连效应由于近年来政审事件而进入公(gōng)众的视野。2008年,浙江大學(xué)生兰泽峰公(gōng)務(wù)员考试因其舅舅的犯罪前科(kē)而被取消公(gōng)務(wù)员录取资格;2009年,河北考生扈佳佳因父母的前科(kē)记录而无法报考中(zhōng)央司法警官學(xué)校;浙江省宁波市的一些公(gōng)办(bàn)學(xué)校要求家長(cháng)提供“无犯罪记录证明”等材料,學(xué)生方能(néng)入學(xué);而河北省隆尧县的高三女生,因為(wèi)父亲曾经上访,而影响女儿报司法學(xué)校。对于这一系列的政审事件,人民(mín)网在报道中(zhōng)称这是“父亲英雄儿好汉的血统论调,一人犯事全家陪绑的株连思维”。对于这些因前科(kē)株连而出现的个案,网友们多(duō)数认為(wèi)系缺乏合理(lǐ)性的歧视性规定,这与學(xué)者通过实证调查得出的近八成公(gōng)众支持前科(kē)制度的结论形成了鲜明对比。
四、前科(kē)之刑事法律效应
前科(kē)制度在刑事法律中(zhōng)的效应主要體(tǐ)现在对具(jù)有(yǒu)前科(kē)的再犯者的量刑方面。在确定法定量刑幅度时,具(jù)有(yǒu)特定犯罪前科(kē)的人的行為(wèi)会作(zuò)為(wèi)法定刑升格的重要依据,从而加重对被告人的刑罚量。例如,最高人民(mín)法院《关于审理(lǐ)诈骗案件具(jù)體(tǐ)应用(yòng)法律的若干问题的解释》中(zhōng)规定,诈骗数额在10万元以上,又(yòu)曾因诈骗受过刑事处罚的人,也应认定為(wèi)“情节特别严重”,从而对被告人确定十年有(yǒu)期徒刑以上的量刑幅度。
累犯与毒品再犯是刑法对于前科(kē)公(gōng)民(mín)从重处罚的法定规定,前科(kē)劣迹虽不是法定从重处罚的情节,但司法实務(wù)中(zhōng)一直作(zuò)為(wèi)酌定从重处罚的情节予以考虑。《刑法修正案(八)》施行后,累犯制度专门针对成年人的故意犯罪,并明定应当从重处罚。《人民(mín)法院量刑指导意见(试行)》进一步规定,对于累犯,应当综合考虑前后罪的性质(zhì)、刑罚执行完毕或赦免以后至再犯罪时间的長(cháng)短以及前后罪罪行轻重等情况,可(kě)以增加基准刑的10%-40%。毒品再犯制度體(tǐ)现了刑法对毒品犯罪从严惩处的精(jīng)神,对于毒品再犯,可(kě)以增加基准刑的30%以下,而且对同时构成累犯和毒品再犯的被告人,还应当同时引用(yòng)刑法关于累犯和毒品再犯的条款从重处罚。另外,前科(kē)公(gōng)民(mín)如不构成累犯和毒品再犯,则构成作(zuò)為(wèi)酌定量刑情节的前科(kē)劣迹,根据《人民(mín)法院量刑指导意见(试行)》,应当综合考虑前科(kē)劣迹的性质(zhì)、时间间隔長(cháng)短、次数、处罚轻重等情况,可(kě)以增加基准刑的10%以下。
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